ФАСОВЩИК - ИЗГОТОВИТЕЛЬ

Учитывая многочисленные изменения законодательства в области технического регулирования, изменения форм ведения бизнеса, а также изменения в сфере взаимоотношений между изготовителем и потребителем, поставщиком и заказчиком, по-прежнему актуальным остается вопрос: кто в конечном итоге и перед кем несет ответственность за оказываемую услугу или выпускаемую продукцию?

По-прежнему много вопросов, связанных с определением изготовителя продукции. Ведь именно изготовитель несет установленную законодательством ответственность за свою продукцию при выпуске ее в обращение перед потребителем (физическим лицом) или приобретателем (юридическим лицом, ИП). Определение изготовителя продукции важно также и при ценообразовании в рамках регулирующего данный вопрос законодательства.
В очередной раз изменилось определение «изготовителя». Изменение внесено в Протокол о техническом регулировании к Договору о ЕАЭС (приложение № 9) протоколом от 31.03.2022 и вступило в силу в феврале 2024 года:
Изготовитель – юридическое лицо или физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя (в том числе иностранный изготовитель), которые изготавливают продукцию или по указанию которых осуществляется проектирование или изготовление продукции и которые реализуют данную продукцию под своим именем или товарным знаком и несут ответственность за ее соответствие требованиям технических регламентов Союза.
Из определения следует, что тот, кто обозначил себя изготовителем, может сам изготавливать свою продукцию, то есть осуществлять какие-либо производственные процессы с использованием собственных или арендуемых производственных мощностей (к производственным процессам относятся и расфасовка, и упаковка, и промышленное хранение), а также, не имея собственных мощностей, заказать разработку(проектирование) и изготовление либо только изготовление по своим ТНПА и ТД другому юридическому лицу по своим именем или собственной торговой маркой, указав таким образом себя изготовителем, и приняв на себя законную ответственность перед потребителем (приобретателем).
Рассмотрим первую половину определения, когда изготовитель сам изготавливает свою продукцию. Часто возникают вопросы: какие производственные процессы должна осуществлять организация или ИП, чтобы считать себя изготовителем? Относятся ли к таким процессам расфасовка и упаковка? Ответы – в технических регламентах, государственных стандартах и иных законодательных документах, определяющих производство как совокупность различных технологических операций, направленных на изменение свойств первоначальной продукции или сырья, включая изменение количества продукции, упаковку, маркировку. В отдельных случаях только при расфасовке продукции могут настолько измениться ее свойства, что изготовителю-фасовщику требуется установить иные технические характеристики и требования безопасности (например, изменить срок годности масла сливочного при расфасовке его из монолита в брикеты по 200 г). Поэтому фасовщик/упаковщик и является изготовителем измененной им продукции, за исключением случаев, когда расфасовка и упаковывание осуществляется как услуга по договору подряда.
Очень своевременно в Республике Беларусь появилось постановление Госстандарта Республики Беларусь от 4 мая 2023 г № 33, вступившее в силу с 1 января 2024 г., устанавливающее требования к фасованным товарам, и четко определяющее статус фасовщика/упаковщика (глава 1 п. 6): при поставках сырья, полуфабрикатов, продукции в организации, осуществляющие их технологическую обработку, которая изменяет их свойства и (или) превращает их в готовый для реализации потребителю фасованный товар, изготовителем и упаковщиком таких фасованных товаров считаются указанные организации, если иное не предусмотрено условиями договора с поставщиком сырья, полуфабрикатов, продукции.
Переходя ко второй половине определения изготовителя, данного в Протоколе о техническом регулировании, следует отметить, что передача производственных операций на аутсорсинг может осуществляться в разном объеме. Часто процессами, передаваемыми на аутсорсинг, являются расфасовка и упаковка продукции. При заключении соглашений на производство и фасовку продукции, поставку сырья и готовой продукции, передачу прав интеллектуальной собственности (например, рецептур, оформительских дизайнов, торговых марок, знаков, брендов и т.п.) в договоре определяется ответственность сторон, в том числе определяется, кто будет изготовителем продукции.
Порядок заключения договоров не относится к сфере технического регулирования, а является предметом гражданского законодательства. На практике договоры подряда изначально предполагают определение заказчика в качестве изготовителя, так как по таким договорам передаются на аутсорсинг процессы, а не продукция (в процессе производства не происходит смены собственника продукции, то есть нет выпуска в обращение). Передача на аутсорсинг процессов производства продукции по договору подряда может осуществляться как на давальческой основе, так и без предоставления подрядчику сырья и материалов. Перечень передаваемых процессов и материалов также определяется договором подряда.
В таких случаях подрядчик оказывает услуги изготовителю продукции (заказчику) и несет ответственность только перед заказчиком за их выполнение на условиях договора. На практике это означает, что при оказании услуг по расфасовке и упаковке, за несоответствие продукции в части упаковки, маркировки и количества продукции перед потребителем будет нести полную ответственность изготовитель, а не организация-фасовщик. Что касается пищевой продукции, упакованной не в месте изготовления, информация об упаковщике/фасовщике, размещаемая в маркировке такой продукции, является требованием технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», но никак не заменяет информацию об изготовителе продукции и не снимает с него ответственности. Резонно, что в рамках системы менеджмента качества предприятия-изготовителя процессы, передаваемые на аутсорсинг, должны быть идентифицированы и контролироваться в установленном порядке (см. СТБ ISO 9001-2015, СТБ ISO 22000-2020).
Изготовитель в соответствии с законодательством сферы технического регулирования определяет технические требования к своей продукции (в том числе срокам годности и условиям хранения) через применение государственных стандартов, или имеющихся в собственном распоряжении учтенных экземпляров технических условий, или через описание в других документах (например, договорах/контрактах), осуществляет производственный контроль, в том числе контроль качества готовой продукции (с оформлением документа о качестве), и проводит процедуру подтверждения соответствия перед выпуском в обращение изготовленной продукции. Законодательством предусмотрена возможность передачи изготовителем полномочий другому юридическому лицу или ИП на принятие претензий по качеству, а также на проведение работ по декларированию соответствия (см. определение «уполномоченное изготовителем лицо» в Протоколе о техническом регулировании).
Таким образом, определение изготовителя – это определение лица, ответственного за продукцию, выпускаемую в обращение.
Если расфасовка и упаковка продукции осуществляется лицом по собственной инициативе, то такое лицо (кроме предприятий розничной торговли) будет являться изготовителем фасованной продукции.
Следует заметить, что Договором о ЕАЭС термин «производитель» не установлен, равно как и не предусмотрена возможность техническими регламентами ЕАЭС заменить в маркировке термин «изготовитель» на аналогичный по смыслу. Понятие «производитель» установлено постановлением Совета Министров Республики Беларусь № 1817 от 17.12.2001, определяющим порядок отнесения продукции к продукции собственного производства и определение страны происхождения товара.